大家好，我是法律人小崔。随着《民法典》加入离婚冷近期制度，就一直是人们热议的焦点，那么今天我们就来讨论一下，在离婚冷静期内丈夫强行与妻子发生性行为是否构成强奸罪。各位小伙伴如果有不同意见，欢迎在评论区留言发表你的观点，我们一起讨论。

首先，我们先来看一下强奸罪的定义，我国《刑法》第二百三十六条规定：以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。从文理解释来说法条规定强奸妇女的，并没有说强奸除妻子以外的其他妇女，所以从文理角度可以肯定，婚内强奸构成强奸罪。但是，有时候从文理解释角度并不都是合理的，还需要进行论理解释。例如把自杀行为解释成故意杀人罪，就会觉得很纠结，这时候我们就需要在论理上采取限制性的方法，认为故意杀害自己不构成故意杀人罪，把这个人限定为他人，这就是一种限制化的解释。那么现在大家觉得婚内强奸应不应该构成强奸罪，离婚冷静期内强奸应不应该构成强奸罪？

当前在我国学术界主要有三种观点

一、全盘否定说

除了教唆，帮助他人强奸妻子，以及误认妻子是其他妇女而强行奸淫的，丈夫构成强奸罪的以外，丈夫强奸妻子的不构成强奸罪。丈夫基于合法婚姻存在这一前提性事实而不能成为强奸犯罪的主体。因为配偶间的自愿性生活已作为婚姻契约中的一个当然组成部分而受到法律认可，只要婚姻契约不解除，性生活的合法性就不容置疑。丈夫与妻子进行性行为是其在行使自己受法律保护的权利，作为妻子有义务应丈夫的要求与其进行性行为。因而，丈夫在当时的情况下虽然采用的手段不当，但不能因此而定其为强奸罪。在中国，从习惯到法律，都没有认定丈夫强迫妻子与其性交构成强奸罪。全盘否定说可以说是中国刑法学界的主流观点。中华全国妇女联合会也认为：丈夫违背妻子意志强行性交，不属于犯罪，只是“违反社会道德”的“不妥当行为”。

二、全盘肯定说

丈夫强奸妻子的构成强奸罪。其理由是“强奸罪的主体是一般主体，即凡是达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力的自然人即可。丈夫自然也是如此。其法理依据是：性权利是法律赋予丈夫和自己妻子，妻子和自己的丈夫过性生活的权利，婚外异性无论如何，都无这种权利，性权利不是丈夫的“专利”，而是有法律赋予的。妻子也同样享有愿意或因故不愿意与丈夫过性生活的权利，这是由夫妻双方性权利的平等性决定的。夫妻间正常的性生活只要有一方因故拒绝与对方过性生活，意欲享用性权利一方的自由便受到遏止，其权利便转化为尊重和维护对方性权利不受侵犯的义务；中国刑法规定的强奸罪旨在保护妇女的性权利不受侵犯，因此中国刑法从来就未把丈夫和妻子排除有强奸罪的被告人，被害人之外。如果丈夫以暴力手段强行与妻子发生性行为，且造成严重后果的不定强奸罪与理不通，与法不适，就应该以强奸罪论处。”

但是这一观点可能会导致很多问题，例如，如果你老婆喝酒喝多了，然后你跟她发生了性关系，第二天你老婆说我同意了吗？你个人渣，告你。最后你就变成强奸犯了？又例如，我们都知道跟精神病人发生性关系，无论对方是否答应，都构成强奸罪，那么如果你老婆是精神病呢？你跟你老婆发生性关系也构成强奸了？这完全不合理。

三、折衷说

任何极端化的观点都是值得商榷的。既不能置夫妻间婚姻关系于不顾，认为既然中国刑法未把丈夫和妻子排除在强奸罪的行为人，被害人之外，那么丈夫在任何情况下只要违背了妻子意志而强行与妻子发生性行为，就构成强奸罪；也不能过分强调夫妻关系却又把夫妻关系等同于性关系，甚至等同于一般的债权关系，遂认为在任何情况下丈夫违背了妻子意志而强行与妻子发生性行为均不构成犯罪。折衷说的结论为：一般情况下丈夫奸淫妻子不构成，但有下列情形之一的可构成强奸罪：1、男女双方虽以登记结婚，但并无感情，并且尚未同居，也未曾发生性关系，而女方坚持要求离婚，男方进行强奸的。2、婚姻关系处在不稳定的情况下，具体情况有：准备离婚了（包括离婚冷静期）、一审已经判离了、分居三年以上了、二审还没下来等。

而在我国司法实务中主要采取第三种学说，下面列举两个典型案例，不仅社会反响强烈，媒体关注有加，而且其中蕴涵的复杂的法律问题，也让司法机关颇费脑筋。案情基本一样，但判决结果迥然有异，实际上从一个层面折射出法院在认定婚内强奸问题上的两难选择。

王卫明事件

堪称婚内强奸案“始作俑者”的当属王卫明。被告人王卫明与被害人钱某于1993年结婚，婚后王卫明逐渐暴露本性，故夫妻之间逐渐产生矛盾，最终导致感情破裂，于1997年10月8日，上海市青浦县人民法院应王卫明离婚之诉判决准予离婚，但判决书尚未送达当事人。就在这期间，被告人至钱某处拿东西，见钱某在收拾东西，便提出性交的要求，钱某不允，王卫明便使用暴力强行与钱某性交，且致使钱某的胸部，腹部等多处地方被咬伤，抓伤等。上海青浦县人民法院经审理后认为，被告人王卫明主动起诉，请求法院判决解除与钱某的婚姻关系，法院一审判决准予离婚后，双方对此均无异议，两人均已不具备正常的夫妻关系，在此情况下，被告人王卫明违背妇女意志，采用暴力手段，强行与钱某发生性关系，其行为已构成强奸罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人王卫明的犯罪罪名成立，以强奸罪判处被告人王卫明有期徒刑3年、缓刑3年。一审宣判后，被告人王卫明服判，未上诉。这是新刑法实施以来上海判决的首例婚内强奸案。

凤阳事件

与该案结果差不多的另一案件发生在素有“花鼓之乡”之称的安徽凤阳。1999年1月，安徽凤阳县李某（男）与年仅19岁的吉某在未进行婚姻登记的情况下，按当地习俗进行了婚礼。但婚礼后的吉某因李某性情粗暴等原因，拒绝与李同房，李某便以暴力手段强行与吉某发生了性关系。2000年初，在吉某持续不断地控告下，李某被凤阳县公安局逮捕归案。6月6日李某被安徽凤阳县法院以强奸罪判处有期徒刑3年。正当人们对上述两案的案情及其判决结果细细“品味”、慢慢琢磨之际，远在内陆的四川又发生了一起婚内强奸案。2000年的3月23日，四川省南江县法院对一起类似上海青浦的“婚内强奸”案作出了被告人被指控的罪名不成立的一审判决。

综上所述，离婚冷静期内，夫妻关系处于不稳定的非正常状态，如果丈夫违背妻子意愿，强行发生性行为，符合强奸罪的构成要件。

离婚冷静期内丈夫违背妻子意愿，强行发生性行为是否构成强奸罪？