南方都市报

今年4月26日是第20个“世界知识产权日”。近年来，我国网络游戏产业发展迅速，由此引发网游知识产权问题和纠纷也越来越受到各界关注。

由于侵权成本低、举证取证难、维权周期长等“顽疾”仍在，网游知识产权维护依然存在一定难度。此外，伴随着网游发行渠道的丰富，以及云游戏、游戏直播等新生事物的出现，网游知识产权保护也开始面临一些新问题。有法律专家表示，云游戏的出现可能会对现有的授权许可模式、数据存储、信息安全等领域造成影响，“云服务的提供者应当就新兴问题，审视其商业模式是否符合避风港原则的要求。”

现状1

广告素材套用

当年游戏换皮盛行，现在游戏广告换皮泛滥

日前，在刷微信朋友圈时，一条打着“欧美热门，终于上线！”的广告一下子引起了《魔兽世界》游戏玩家李三（化名）的注意。广告上那熟悉的游戏角色形象和装备道具名称，让他以为钟爱的《魔兽世界》出手游了。在好奇心的驱使下，他点开了广告界面，让他大跌眼镜的是页面却跳转到一款名为《暗黑起源》游戏，“仔细看了看，这游戏跟《魔兽世界》八竿子打不着”，李三说。

南都记者近日发现，类似情况也在抖音短视频平台中存在。随着网易游戏《梦幻西游》标志性的建邺城背景音乐响起，《梦幻西游》中“律法女娲”“剑侠客”等游戏经典形象也随之在视频中出现。然而，在视频页面最后出现的却是一款名为《欢乐西游》的下载链接。

截至4月21日，该款游戏在App Store平台上仅有965个评分，而供应商“Henry Cavill”则为个人开发者。

南都记者查询后发现，该款《欢乐西游》是一款无版号游戏。虽与深圳市腾讯计算机系统有限公司（以下见简称“腾讯”）旗下的游戏《欢乐西游》同名，但只有后者在新闻出版署官网有备案信息。值得一提的是，腾讯的《欢乐西游》已于2019年10月30日正式停服退市。

值得一提的是，有游戏公司甚至将套用游戏素材的做法做到国外。上周，国内多家媒体报道称，美国艺人赛琳娜·戈麦斯对手游《Clothes Forever》背后的中国游戏公司提起诉讼、索赔高达1000万美元。赛琳娜称这款游戏未经允许使用了她的个人肖像。此外，有玩家在该游戏中轻易分辨出不少欧美明星，比如蕾哈娜、泰勒·斯威夫特、卡戴珊等等。

国内知名游戏厂商盛趣游戏日前对南都记者表示，很多广告投放商为了吸引玩家点击页面，就会偷换套用素材，用玩法类似的产品素材作为广告。盛趣游戏相关负责人表示，公司旗下的“传奇类”游戏素材被侵权的情况最为严重，“我们遇到过不少广告素材侵权的案例，主要涉及到美术、视频作品，还有一些文字、广告创意等”。

网易游戏方面也表示，不少侵权游戏通过盗用网易游戏产品的相关美术素材，并使用“超越梦幻手游”“梦幻原班人马打造”等广告语发布虚假广告的方式进行导量推广。网易游戏相关负责人说：“这些侵权游戏多为无版号或套用版号的游戏，未经相关部门审批，通过一个游戏包使用多个游戏名称同时上架并进行推广的方式进行运营”。

此外，网易游戏还透露，网易近三年的年度游戏知识产权维权量均在两万件以上，其中涉及广告素材侵权的占三分之一，“2019年至今，网易游戏法务部发起的民事维权诉讼案件约170宗，诉讼标的总额近5亿元，大部分案件仍在诉讼进程中”。

网易游戏方面向南都记者表示，头部广告平台、短视频平台、门户网站、社交软件中都有相关侵权内容，“包括‘头条系’平台、微信朋友圈、百度、UC等”。

“广告素材侵权，维权难度更大”

盛趣游戏方面表示，相比于游戏侵权行为，游戏广告素材的侵权维权难度更大。

“首先是取证难，广告投放现在几乎能够做到定向推送，不同用户浏览打开同一个APP，看到的是不同的广告”，盛趣游戏相关负责人表示：“同时，现在广告买量成本高企，很多广告商为了提升点击率，越发的急功近利，盗用素材来大幅减少广告成本。此外，侵权成本低，大量厂商愿意铤而走险。”

定位侵权主体是维权难点之一。据网易游戏介绍，侵权游戏往往是以个人账号上架运营的，不具有合法运营的资质，难以定位侵权主体。背后的侵权方会通过设立皮包公司、授权第三方运营等方式藏匿。“此外，还会将一款游戏分成若干个不同游戏名称的游戏包，发包给多个主体进行上架推广运营，背后的侵权方不会以自身名义做出侵权行为”。

有业内人士向南都记者表示，有些平台在做游戏推广时，会采用二次跳转的方式隐藏链接，当网站页面展开后，用户在页面上产生的首次点击会跳转到其他页面，“这种做法也增加隐蔽性”。

此外，由于牵涉广告平台利益，让维权难度愈加艰难。据网易游戏方面介绍，联系平台删除侵权内容是最直接和便捷的维权方式，但由于侵权行为影响范围广、侵权数量多且容易复投、侵权主体容易藏匿和转移等特征，加之平台因考虑自身经济利益，通常只会处理被投诉链接，而不会下架侵权方的其他侵权广告或禁止其重新上传侵权内容，因此导致侵权广告难以根治。

值得注意的是，继今年2月底苹果App Store公布了“6月30日前需提供计划在大陆地区的任何付费游戏或可提供App内购买项目的游戏批准文号”要求后，字节跳动旗下的“穿山甲联盟”也要求投放或上架的游戏，提供网络游戏出版物号（ISBN）核发单，“所有开发者要在3月6日之前提交相关材料”。

外界普遍认为，这将有效打击“马甲包”游戏的泛滥，利好游戏行业发展。盛趣游戏方面认为，上述规定会让游戏广告侵权得到很大程度的缓解，“版号制度其实已经从根源上遏制住部分不法厂商侵权游戏的出现”。

不过，有游戏厂商对此持谨慎态度。网易游戏认为，这要取决于广告平台和应用商店是否严格按照规定执行，拒绝为无版号的游戏提供服务。如果广告平台和游戏渠道都严格对合作游戏是否具有版号进行审核，那么这类的侵权将会大大减少。

现状2

游戏外挂屡禁不止

外挂形成产业立法相对滞后

自从网络游戏出现以来，外挂问题就一直存在。有些游戏产品的命运甚至被泛滥的外挂所“左右”。

2017年，游戏开发商“蓝洞”（Bluehole）发布了《绝地求生》（PUBG），游戏推出后迅速风靡全球。2018年，《绝地求生》其平均在线人数曾长期保持在100万以上，全年累计收入达到10.29亿美元。

不过，由于游戏中外挂泛滥，伴随着《堡垒之夜》等竞品出现，玩家数量骤减。根据第三方数据网站SteamCharts.com的数据显示，2019年1月，《绝地求生》的平均在线人数已降至49.7万，而到同年9月，其平均在线人数只剩下31.1万。有玩家向南都记者表示，自己根本受不了“神仙打架”，但是又不想去主动买挂、开挂，所以只好“忍痛割爱”，放弃这款游戏。

南都记者发现，目前外挂产业已成体系化发展，有完整上、下游产业链条，其中上游负责研发和制作，下游则为代理和销售。目前，QQ群、网页、微信搜一搜等引擎入口，以及各种游戏内部大厅公开语音等地方都可以找到外挂销售商的信息。这些信息一般导向的不是直接的联系方式，而是自家QQ群或客服的二维码和号码，最终的交易多是在QQ平台进行洽谈，并转移到自动发卡网站进行支付交易。

南都记者日前在加入多个QQ群以后发现，外挂群都建立了比较严格而谨慎的交易方式。群内大多都采用全体禁言的方式，管理员轮班上线在群内重复“找我”等消息。对于新成员，管理员也会直接拉窗口私聊来推销业务。每隔一段时间，群管理就会清理未购买外挂的群成员。一方面为新成员加入腾出位置，一方面也减少遭到举报的风险。

在私聊中，群管理员会将一张价目表发给有意购买外挂的玩家。以手游《和平精英》为例，来自某群的价目表上包含四个套餐，价格从68元到148元不等，包含透视、自动瞄准、除草等基本外挂功能。有的套餐甚至还包括穿墙、载具加速等功能。价目表上一般还包含有一定的售后信息，诸如“封号包退5000”等介绍。

当南都记者试图对这些功能进行进一步咨询时，群管理员只回复只言片语，不会透露关于自身和外挂来源的任何信息。如果半小时内未完成交易，群管理就会将玩家踢出群，玩家便无法再同管理员取得任何联系。

“国内法律在游戏外挂问题的治理上仍有一定的滞后性”。有律师向记者表示：“2003年国务院五部委联合出台了《关于开展对‘私服’‘外挂’专项治理的通知》，但是2003年的法规已经不能适应当前”。此外，在处理网络游戏相关的类似案件时，《刑法》依然处于主导地位，通常涉嫌种三种罪名，分别是侵犯著作权罪、非法经营罪、提供破坏计算机信息系统工具罪。

北京路盛律师事务所律师蒋南頔表示，目前涉及游戏外挂的案件，民事纠纷中多适用《著作权法》中对技术保护措施、修改权的保护规定，或《反不正当竞争法》中第二条诚实信用原则，即认为外挂会改变游戏的运行方式，继而影响经营者的商业模式，从而构成不正当竞争。刑事案件中则可能根据计算机系统相关犯罪或者非法经营罪追究刑事责任。游戏外挂案件中，经常会碰到取证难的问题，包括锁定侵权目标、固定侵权证据、确定侵权规模、涉案金额等问题。

现状3

游戏直播纠纷不断

争议不断的“类电原则”

游戏直播作为网络游戏的衍生产业，自诞生以来，围绕直播画面是否为“类电作品”享有著作权、直播画面归属权等争议便不曾平息。

目前，我国在游戏知识产权领域并未有专门法律条文，网络游戏维权最常用的条文来自《著作权保护法》和《反不当竞争法》。据法律人士称，网络游戏目前并没有直接作为产权保护的客体，在被认定为作品或者汇编作品后，对游戏其中例如音乐、美术设计、公司标识、故事情节等元素进行保护。

上述现状也直接影响到“游戏直播画面可视为作品，从而享有著作权”的认定。直到2019年年底，备受关注的网易诉YY《梦幻西游》网络游戏直播侵权案迎来二审宣判，游戏直播画面是否为“类电作品”的争议才消失。广东省高院二审维持原判，认定网络游戏连续动态画面被“类电作品”应获得著作权法保护，YY方面被判赔偿网易公司2000万元。

不过，游戏直播延伸出来的“游戏直播画面权责归属”仍然存在争议。在北京路盛律师事务所律师蒋南頔看来，与一审相比，二审指出基于网络游戏的直播画面和网络游戏画面应该分开评述，但整体而言二审判决并没有对主播的贡献进行充分研讨，“基于网络游戏的游戏直播画面也可以构成作品，除了游戏权利人，主播也有贡献，按其贡献程度及贡献内容，构成创作的，也应当享有权利。”

专注于反垄断与知识产权的专家孙速表示，从游戏直播的价值创造来看，主播所占的价值比例远高于游戏所占的价值比例，“如果产权归属于游戏厂商，将不利于发展激励主播的市场机制，很可能会给游戏直播产业的健康持续发展带来严重损害”。

北京路盛律师事务所李妙竹律师向南都记者表示，游戏直播行为是否产生新的权利，需要结合游戏的特点、直播过程中网络主播的个人创作贡献等进行分析。“主播在直播他人或者自己游戏的过程中，配以自己独具特色的解说，对自己具有独创性的对战策略的分析讲解，这个可以理解为对原有的作品加入了独创性劳动，被直播的游戏过程也可被认为相应构成了新的作品，产生了新的权利”。但李妙竹也表示，对被直播的游戏过程的使用也不能侵犯游戏权利人就游戏本身享有的著作权。

有业内人士表示，矛盾的根本在于如何界定权利的边界，现行《著作权保护法》于2010年修订，距今快10年了，而日新月异不断发展的互联网和经济形势正在不断创造新的矛盾。

变化

广东出台文件指引案件审判

4月12日，广东省高级人民法院发布《关于网络游戏知识产权民事纠纷案件的审判指引（试行）》（以下简称《指引》），对网络游戏纠纷案件的权益保护、侵权认定和赔偿原则作出明确规定。《指引》是国内首个总结网络游戏领域知识产权审判经验的地方性司法规范，在广东全省法院范围内适用。

值得注意的是，《指引》有较大篇幅涉及行为保全。对此，广东高院在接受媒体采访时表示，网络游戏具有生命周期短、传播速度快范围广、玩家黏着度高等特点，即便权利人经过诉讼赢得官司，却可能早已丧失市场竞争优势。诉讼禁令作为前置性权利保护措施，在便捷及时制止侵权行为、防止权利人损失扩大等方面发挥着十分重要的作用。

与此同时，《指引》也关注了网络游戏衍生产业的业态。《指引》明确指出，要依法保护从事网络游戏开发、运营、服务等活动主体的合法权益；从事网络游戏衍生产业经营活动的，应尊重他人知识产权和其他在先权益，诚信经营。同时，衍生产业经营者再创造的知识产权，依法予以保护。

值得注意的是，《指引》指出直播电子竞技赛事活动所形成的游戏直播画面，符合以类似摄制电影的方法创作的作品构成要件的，应予保护。其中，游戏主播个人进行的，以自己或他人运行游戏所形成的游戏连续动态画面为基础，伴随主播口头解说及其他文字、声音、图像、动画等元素的直播画面，符合以类似摄制电影的方法创作的作品构成要件的，应予保护。若直播画面伴随的主播口头解说及其他元素仅系对相关游戏过程的简单描述、评论，不宜认定该直播画面独立于游戏连续动态画面构成新的作品。

此外，在游戏用户对游戏画面定性的影响上，《指引》还指出，若游戏画面系游戏程序根据游戏用户操作指令、按既定规则调用游戏开发商预先设置的游戏元素自动生成，该用户操作行为不属于创作行为，不影响对游戏画面的定性判断。若游戏为游戏用户预留创作空间并提供创作工具，游戏用户在游戏预设的视听表达范围以外创作了其他表达元素，相关创作成果符合作品构成要件，该游戏用户作为相关创作成果的作者享有相应著作权。

新挑战

云游戏或带来新的知识产权争议

作为新生事物的云游戏也带来新的挑战。目前，云游戏被视为最快落地5G技术的应用场景之一，许多云游戏平台如雨后春笋般涌现。与此同时，由于云游戏的相关特性，游戏版权的相关纠纷也时有发生。

近日，深圳市腾讯计算机系统有限公司（以下简称腾讯）向广州互联网法院申请诉讼行为保全，请求裁定被申请人某云公司立即删除案涉云平台内《英雄联盟》游戏的全部内容和运行数据，并停止借助《英雄联盟》游戏宣传、推广、介绍案涉云平台；被申请人某视公司立即停止案涉平台APP的下载服务。

经过听证，广州互联网法院于4月16日作出裁定：被申请人某云公司立即删除案涉云平台内《英雄联盟》游戏的全部内容，并停止借助《英雄联盟》游戏宣传、推广、介绍案涉云平台。据介绍，该禁令是国内首例“云游戏”案禁令。

路盛律师事务所律师杭天宇表示，云游戏是最近比较火的概念，各大厂商纷纷就此布局，本案的出现有利于各方快速厘清权利义务，避免蒙眼狂奔。我们注意到，腾讯也在开展其云游戏业务，因此本案不仅仅是知识产权问题，也是出于商业考虑。

值得注意的是，此前杭州互联网法院曾立案受理原告深圳市腾讯计算机系统有限公司、腾讯科技（深圳）有限公司诉被告广州某科技有限公司、某（中国）软件有限公司侵害作品信息网络传播权及不正当竞争纠纷两起案件，涉案作品有《英雄联盟》《QQ飞车》《地下城与勇士》《穿越火线》《逆战》等，立案标的额总计达到960万元。

那是否说明云游戏平台的所有游戏都需要授权呢？杭天宇表示，一定程度上，可以这么说。云游戏平台在上线、提供游戏之前，应当确认自己是否获得游戏权利人具体事项的许可。

杭天宇还表示，云游戏作为一个较为新兴的概念，除了本案涉及的侵权问题，可能会对现有的授权许可模式、数据存储、信息安全等领域造成影响，相关游戏和云游戏平台应当提前布局，及时更新法律风险提示。“另外，云服务的提供者，也应当就新兴问题，审视其商业模式是否符合避风港原则的要求。”

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